Можно ли взыскать налоговые потери с контрагента, если оговорки в договоре нет?

Да, заказчик в деле № А33-3832/2019 доказывал убытки по общим правилам, без специального условия в договоре, и Верховный суд его поддержал. Но это годы судов, и всё решается на доказательствах — оговорка нужна, чтобы спор был короче и предсказуемее.

Чем заверения по ст. 431.2 ГК отличаются от возмещения потерь по ст. 406.1 ГК?

Заверения — это подтверждение фактов: если они недостоверны, контрагент возмещает убытки или платит договорную неустойку. Возмещение потерь — не ответственность за нарушение: платить нужно потому, что наступило оговорённое событие, например решение инспекции об отказе в вычете.

Достаточно ли записать в договоре, что стороны соблюдают налоговое законодательство?

Нет. Условие о возмещении потерь должно быть явным и недвусмысленным (п. 17 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7), а общая фраза о соблюдении законодательства — это пожелание, а не оговорка.

Налоговые оговорки в договоре: как распределить риски с контрагентом заранее

Компания заказала ремонт, заплатила подрядчику и приняла НДС к вычету — 4,46 млн рублей. На проверке вычет сняли: подрядчик работал через «технические» фирмы. Взыскать потери с подрядчика удалось только после Верховного суда — и эта история показывает, зачем налоговые оговорки нужны в договоре заранее.

29.10.20266 мин2Инна Васильева

Подписание договора с налоговой оговоркой

Коротко

Верховный суд признал: неосторожность в выборе контрагента может уменьшить размер ответственности подрядчика, но не отказать во взыскании полностью (определение от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294).
Налоговые оговорки строятся на двух инструментах ГК РФ: заверения об обстоятельствах (ст. 431.2) и возмещение потерь (ст. 406.1).
При возмещении потерь не нужно доказывать вину контрагента, а суд не может уменьшить размер возмещения — кроме случая умышленного содействия увеличению потерь.
Оговорка не поможет, если право на вычет сохраняется, если компания сама участвовала в схеме или если у контрагента нет имущества.

Чем закончилась история с ремонтом

Это реальное дело, № А33-3832/2019. Верховный суд с отказом не согласился (определение Судебной коллегии по экономическим спорам от 09.09.2021 № 302-ЭС21-5294): неосторожность в выборе контрагента может быть основанием уменьшить размер ответственности подрядчика, но не отказать во взыскании полностью.

4,46млн ₽вычет НДС, снятый на проверке

2инстанциизаказчик проиграл до Верховного суда

№ А33-3832/2019номер дела

Хорошая новость: взыскать налоговые потери с недобросовестного контрагента можно. Плохая: это годы судов. Заказчик доказывал убытки по общим правилам, без специального условия в договоре. Налоговая оговорка нужна, чтобы такой спор был короче и предсказуемее.

Что такое налоговая оговорка

Это условие договора, по которому контрагент отвечает перед вами, если из-за его налоговых нарушений вы теряете деньги: вам отказывают в вычете НДС, начисляют пени и штраф. На практике её строят на двух инструментах Гражданского кодекса.

Два основания в ГК РФ

Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ). Контрагент заверяет вас в фактах: он платит налоги, отражает сделку в отчётности, у него есть ресурсы, он не привлекает «технические» фирмы. Если заверения недостоверны, он обязан возместить убытки или заплатить договорную неустойку.
Возмещение потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Стороны договариваются, что при наступлении определённого обстоятельства одна возмещает другой имущественные потери, в том числе вызванные требованиями органов государственной власти. Это не ответственность за нарушение: платить нужно потому, что наступило оговорённое событие — например, решение инспекции об отказе в вычете.

Почему возмещение потерь — сильный инструмент

У возмещения потерь сильная сторона: не нужно доказывать вину контрагента, потери возмещаются при наступлении обстоятельства, которое не является нарушением обязательства (п. 15 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7). И суд не может уменьшить размер возмещения, если только сторона не содействовала умышленно увеличению потерь. Но такое соглашение заключают только стороны, действующие в предпринимательской деятельности (п. 16), и условие должно быть явным и недвусмысленным (п. 17).

Где оговорка не спасает

Если право на вычет у вас сохраняется, убытка нет. Верховный суд в определении от 14.11.2022 № 310-ЭС22-12978 указал: если сумму НДС можно принять к вычету, взыскать её с контрагента как убытки нельзя.

Если вы сами участвовали в схеме, оговорка не поможет. Возмещение потерь не работает, если сторона недобросовестно содействовала наступлению обстоятельства.

Оговорка — это право требования, а не деньги. Если контрагент исчез или у него нет имущества, решение суда мало что даст. Поэтому оговорка дополняет проверку контрагента, но не заменяет её. А если вопрос «при чём тут вообще я, если налоги не заплатил поставщик» ещё звучит в вашей компании, начните с этого разбора.

Из каких блоков состоит оговорка

Точная формулировка — работа юриста под конкретную сделку. Блоки в дополнение к базовым пунктам из статьи про шаблонные договоры обычно такие:

01ЗаверенияУплата налогов, отражение сделки в отчётности, наличие ресурсов, привлечение субподрядчиков только с вашего согласия.
02Событие-триггерС какого момента возникает право требовать возмещения: вступившее в силу решение по проверке, требование об уплате налога, решение суда.
03Состав потерьТолько доначисленный НДС или ещё пени, штрафы, налог на прибыль, расходы на спор.
04Порядок взаимодействияУведомление о претензиях инспекции, документы и пояснения от контрагента, срок выплаты.
05Связка с документамиОговорка работает лучше, когда сохранены доказательства реальности сделки (подробнее в материале про досье на контрагента).

Вывод

Налоговая оговорка не отменяет риск доначислений — она распределяет его заранее. С явным условием (какое событие, какие потери, в какой срок платить) спор короче, а позиция сильнее. Главное — помнить границы: оговорка помогает добросовестному покупателю и не прикрывает участие в схеме.

Если хотите, чтобы налоговые оговорки в ваших договорах проверил не только юрист, но и налоговый консультант, — обращайтесь к нам в «Алькор».

Частые вопросы

Можно ли взыскать налоговые потери с контрагента, если оговорки в договоре нет?: Да, заказчик в деле № А33-3832/2019 доказывал убытки по общим правилам, без специального условия в договоре, и Верховный суд его поддержал. Но это годы судов, и всё решается на доказательствах — оговорка нужна, чтобы спор был короче и предсказуемее.
Чем заверения по ст. 431.2 ГК отличаются от возмещения потерь по ст. 406.1 ГК?: Заверения — это подтверждение фактов: если они недостоверны, контрагент возмещает убытки или платит договорную неустойку. Возмещение потерь — не ответственность за нарушение: платить нужно потому, что наступило оговорённое событие, например решение инспекции об отказе в вычете.
Достаточно ли записать в договоре, что стороны соблюдают налоговое законодательство?: Нет. Условие о возмещении потерь должно быть явным и недвусмысленным (п. 17 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7), а общая фраза о соблюдении законодательства — это пожелание, а не оговорка.